领导到洗浴中心享受599项目，还没开始被警方查获，怎么认定呢？

湖南株洲市曾经有过这样一个典型的案例。

40岁的老郭和几个朋友晚上喝完酒，一群人来到株洲市天元区“一沐足浴”店。

进房后约3-5分钟，公安民警冲进房间，以老郭嫖娼为由对老郭进行行政处罚。

当时，老郭是某城建发展集团有限公司的领导。

为了保住名誉和乌纱帽，老郭一直在为自己辩护，甚至起诉公安机关：

在法庭上，老郭表达了自己的要求。

老郭认为

第一，我没有嫖娼的主观想法。

我只是应朋友的邀请去足浴城洗脚，醒来后开车回家。

事发前从未去过“怡沐足浴”店。

二、公安机关作出的处罚决定证据不足，无违法行为。

朋友比自己提前十分钟到达涉案场所。

到达后，老郭被自己安排洗脚。

当时，一名女服务员进入房间提供洗脚服务。老郭认为这是一项正常的洗脚服务。双方没有就服务内容达成协议，也没有涉及黄色的服务。

房间内的门是玻璃门，不具备接受涉黄服务的条件。

我和女服务员没有任何语言交流，也没有任何黄色内容的讨论。

公安机关认定老郭有嫖娼行为，证据不足。

三、公安机关的行政处罚程序违法。

在公安机关作出行政处罚之前，他们没有通知老郭依法享有的权利。他们没有听取和核实老郭提出的事实和理由，做出了错误的处罚决定，也没有将《公安行政处罚决定书》送达老郭。

直到老郭自己到派出所，才收到《公安行政处罚决定书》。

老郭认为，公安机关没有合法的传唤程序，强制传唤是非法的，询问老郭超过24小时，没有实际送达行政处罚决定，有许多程序是非法的。

公安机关说出事实的真相

公安机关接到指示:“株洲市天元区泰山街益木国际健康俱乐部卖淫嫖娼，由株洲市公安局经济开发区分局异地警方查处。”

接到指示后，公安机关依法登记指定管辖权，当晚组织警察对益木健康俱乐部进行调查处罚，当场查获30名涉嫌卖淫的犯罪嫌疑人，5名涉嫌组织卖淫的犯罪嫌疑人。

晚饭后，老郭和朋友们一起去怡沐健康俱乐部五楼接受性服务。

当晚21时50分左右，老郭要求服务员在怡木健康俱乐部五楼81号房间提供599元的“天使之吻”服务(包括“飞机”、“口爆”等。

公安机关在房间内准备接受性服务时，当场查获了老郭。

证据包括证人证言、现场照片、识别记录等三位朋友的证据。

同年12月28日，由于老郭的违法行为符合《湖南省公安行政处罚裁量权基准》第七十六条“情节较轻”，公安机关决定依法拘留老郭五天，并予以执行。

老郭当场在行政处罚通知书和行政处罚决定书上签字确认，不存在老郭所述程序违法行为。

此外，老郭是某城建发展集团有限公司的领导干部。

该公司还将老郭的行政处罚记录转移到公安机关，随后老郭被撤职。

被撤职后不久，老郭就提起了行政诉讼。

法院判决

法院认为，本案属于治安行政处罚案。

争议的焦点是：公安机关作出的《公安行政处罚决定》是否合法，是否应当撤销。

分析如下：

“行政处罚由县级以上地方人民政府有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。”

“行政案件由违法行为地公安机关管辖。违法行为人居住地公安机关管辖的，除涉及卖淫、嫖娼、赌博、毒品的案件外，可以由违法行为人居住地公安机关管辖。对于重大复杂案件，上级公安机关可以直接处理或者指定管辖权。”

本案的违法行为发生在株洲市天元区，不属于公安机关公安案件的管辖范围，但公安机关接到上级公安机关株洲市公安局的指定管辖决定，调查处理益木健康俱乐部的卖淫嫖娼行为。因此，公安机关有权对涉案违法行为进行行政处罚。

“卖淫、嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”

“卖淫嫖娼是指异性或同性之间以金钱和财产为媒介发生性关系的行为。主观上，行为主体已就卖淫达成协议，协商价格或支付金钱和财产，并已开始实施，但由于其意志以外的原因，尚未发生性关系；或者发生性关系，但尚未支付金钱和财产的，可以依法处理卖淫。”

“1.情节较轻的违法行为：（1）已讨论价格或支付金钱、财产并开始实施，但尚未发生性关系的。（2）通过自慰等方式嫖娼。（3）其他情节较轻的情况。处罚基准：处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”

由此可见，卖淫必须同时具备以下条件：

1.主观上，行为主体已就卖淫达成协议；2.已协商价格或支付金钱和财产；3.已开始实施。

结合本案，老郭和失足女在怡木健康俱乐部五楼房间讨论了599元的性交易。在讨论价格后，她们开始实施阶段。由于意志以外的原因，没有发生性关系，即被公安机关查获。

因此，老郭的行为构成了嫖娼行为，公安机关决定对老郭进行行政拘留五天，事实清楚，法律法规适用正确。

行政机关在作出行政处罚决定前，应当通知当事人作出行政处罚决定的事实、理由和依据，并通知当事人依法享有的权利。除本法第三十三条规定的行政处罚外，行政机关发现公民、法人或者其他组织依法给予行政处罚的，必须进行全面、客观、公正的调查，收集有关证据；必要时，依照法律、法规的规定进行检查。”

在本案中，公安机关在对老郭作出行政处罚决定前，对老郭的违法行为进行了调查取证，告知了老郭作出行政处罚决定的事实、理由和依据，并告知了老郭有权陈述和辩护。

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关于老郭认为公安机关在办案过程中违法的问题。

“人民警察依法执行下列任务，可以使用手铐、镣铐、绳子等约束性警察设备：（1）逮捕犯罪分子或重大犯罪嫌疑人；（2）逮捕、拘留、拘留、拘留、拘留、审讯、拘留、强制传唤；（3）法律、行政法规规定的其他情形。人民警察按照前款规定使用警械，不得故意造成人身伤害。”

因此，为了确保现场调查工作的顺利进行，公安机关对老郭使用了警察约束带，并没有违反法律规定。

“送达法律文件时，应当遵守下列规定：。。（2）除本款第一项规定外，作出行政处罚决定和其他行政处理决定的，应当在宣告后当场将决定交付给被处理人，被处理人应当在附卷决定上签字或者盖章，即送达。”

公安机关向法院提交老郭签字确认送达的证据，应当认定为公安机关已向老郭送达行政处罚决定。

“对于现场发现的违法嫌疑人，人民警察可以在出示工作证明后口头传唤，并在调查记录中注明违法嫌疑人的到达、到达时间和离开时间。对传唤的违法嫌疑人，应当及时查询核实，查询核实时间不得超过8小时；案件复杂，违法行为可以依法适用行政拘留处罚的，查询核实时间不得超过24小时。”

由于老郭是公安机关在现场发现的非法嫌疑人，出示工作证明后可以口头传唤，但公安机关只记录了老郭的到达时间和离开时间，没有记录到达时间，询问记录内容存在缺陷。

公安机关查获老郭后，第二天上午将老郭带到公安机关下属的职业教育城派出所进行查询核实。同年12月28日，他作出行政拘留五天的处罚决定，并于当晚将老郭送交执行。因此，公安机关已经询问和核实了老郭24个多小时。

由于当晚涉嫌卖淫嫖娼的人数众多，公安机关警力有限是客观事实，公安机关正确处理老郭行政拘留五天的处罚决定。法院认为，公安机关在本案中作出行政处罚决定的程序轻微违法，对老郭的权利没有实际影响。

最后，法院判决：

一、确认公安机关作出的《公安行政处罚决定》违法；二、驳回老郭郭华的其他诉讼请求。

应该说，法院的判决是合理的，因为老郭的行为太明显，解释太牵强，证据太充分。

你觉得这个案子怎么样？请留言讨论。